Política y derecho

A lo largo del siglo pasado, en Estados Unidos, dos corrientes académicas propusieron una mirada crítica del derecho. Querían exhibir las relaciones entre el derecho y el poder, y llegaron a decir, en ese sentido, que es im­posible que el derecho sea inde­pendiente de la política porque el derecho es, antes que otra cosa, política. Duncan Kennedy, profesor de la Universidad de Harvard desde 1976, es uno de los más destacados integrantes de una de esas corrientes, el grupo de Estudios Críticos del Derecho (CLS, por su sigla en inglés). Según Roberto Gargarella, es "pionero en la promoción de un ataque radical contra los nocivos efectos de la educación jurídica tradicional", así como en la propuesta de alternativas. Su teoría se puede leer en La enseñanza del derecho como forma de acción política (Siglo XXI, 2012), que enlaza cuatro artículos y una entrevista en la que expone su pensamiento.Para Kennedy, si el derecho es política, al analizar su contenido, se puede rastrear "cómo las élites utilizaron conscientemente la ley en provecho propio y, al mismo tiempo, ver cómo el pensamiento jurídico menos consciente opera como una visión del mundo que reconcilia a la gente con el statu quo haciéndolo parecer natural y justo, y sobre todo poderoso". Por lo tanto, en los programas de estudio de las facultades donde se enseña derecho, se puede advertir que el núcleo doctrinario de la carrera está fuertemente dominado por una ideología de centroderecha, mientras que una ideología relativamente de centroizquierda sólo puede aspirar a las materias periféricas."El núcleo es duro, la periferia es blanda. El núcleo es jurídico, la periferia es política. El núcleo es razón, la periferia es emoción. El núcleo está basado en la lógica limpia y antiemocional de la doctrina, mientras que los enfoques de la enseñanza clínica del derecho, de los estudios interdisciplinarios, del proceso jurídico, de las políticas y del derecho público están basados en la pasión altruista. Lógica versus subjetividad. El núcleo es la realidad, es la manera como son las cosas. La periferia es el ideal, es la manera como nos gustaría que fueran las cosas. Hay un sentido en afirmar que el núcleo es nuestro ser real y la periferia es nuestro ser imaginario, nuestro ser ético imaginario. El núcleo es el derecho".Así las cosas, del lado del núcleo queda el derecho privado, con sus contratos y negocios, mientras que en la periferia queda el derecho público, con sus principios irrenunciables y obligatorios dictados por el Estado.Según Kennedy, todo esto se puede ver con claridad si se analizan casos reales, pedagógicamente útiles, que ilustren "brechas, conflictos y ambigüedades" y que dividan (que politicen) "a los conservadores y los liberales".La Argentina de estos días aporta tres escenarios en los que confirmar o refutar a Kennedy: la reforma del Código Civil, la candidatura a Procurador General de la Nación de un sujeto sin más antecedentes que ser oficialista, y la caprichosa y exclusiva expropiación de las acciones de YPF que están en manos de una empresa española.

En La enseñanza del derecho como forma de acción política (Siglo XXI, 2012), Duncan Kennedy sostiene que "las élites utilizaron conscientemente la ley en provecho propio".